Informe sobre la capacidad en la ley alemana

El artículo 9.1 del Código Civil estipula que la ley personal correspondiente a las personas físicas es la determinada por su nacionalidad. En el presente caso, la ley aplicable que regirá la capacidad es la alemana, en consecuencia, se procede a analizar la misma enfocando el presente informe en el contenido del Código Civil Alemán (Bürgeliches Gesetzbuch, en adelante BGB).

En primer lugar, se entiende bajo el concepto de capacidad jurídica de las personas naturales, la capacidad de ser portador de derechos y deberes. Comienza con la finalización del nacimiento, es decir, la salida completa del útero, conforme al § 1 BGB (consideración de derecho civil). Termina con la muerte (fin de la actividad cerebral, asunto controvertido).

La capacidad de obrar refiere la capacidad de adquirir derechos y obligaciones mediante declaraciones de voluntad y se regula en los §§ 104 – 113 BGB. El BGB distingue tres niveles de capacidad jurídica: plena capacidad jurídica, capacidad jurídica limitada e incapacidad jurídica. Las normas alemanas sobre la capacidad de obrar sólo se aplican a los alemanes. El § 7 párrafo 1 indica que la capacidad jurídica y de obrar de una persona se determina por las normas de su país, por lo tanto los extranjeros adquieren capacidad de obrar de acuerdo con el sistema jurídico de su país de origen.

Distinciones sobre la capacidad de obrar

En el derecho alemán se hace una distinción, inicialmente en función de la edad, entre la incapacidad legal, la capacidad legal limitada y la plena capacidad legal. A su vez, contempla la incapacidad legal debido a una minusvalía mental.

Los niños menores de 7 años. Incapacidad legal

Los menores que no han alcanzado la edad de 7 años son legalmente incapaces.

Quienes son incapaces jurídicamente no tienen la facultad legal de hacer declaraciones de intención efectivas o de realizar transacciones legales de forma independiente, por ejemplo, para celebrar o rescindir contratos. Necesitan un representante legal.

Según la legislación alemana, los niños menores de 7 años sólo pueden actuar como mensajeros en transacciones legales de cualquier tipo, es decir, sólo transmiten una declaración de intención de su representante legal incluso en las transacciones cotidianas. Estos últimos pueden ser los padres o un padre con custodia exclusiva o un tutor.

Las declaraciones de intención de otros, como las notificaciones de rescisión, también deben enviarse al representante legal de la persona incapacitada para que surtan efecto (art. 131 del Código Civil).

Menores entre 7 y 18 años. Capacidad jurídica limitada

El § 106 BGB indica que los menores de 7 a 18 años tienen capacidad jurídica limitada: “un menor de edad que ha cumplido los siete años de edad tiene una capacidad de obrar limitada, conforme a lo prevenido en los §§ 107 – 113 BGB”.

La mayoría de las operaciones jurídicas que se concluyen con capacidad jurídica limitada son provisionalmente inválidas si no se concluyen con el consentimiento del representante legal, generalmente los padres. Sin embargo, los padres también pueden aceptar posteriormente el negocio jurídico, es decir, aprobarlo (§ 183, § 184 BGB).

En el caso de no haber consentimiento previo (§ 183 frase 1 BGB), la transacción está pendiente o finalmente no es válida: Una declaración de intenciones no es válida si se ha realizado sin el consentimiento de los representantes legales, pero los padres pueden aprobarla según el § 108 BGB.

Por lo tanto y conforme al § 184, apartado 1 del BGB, un contrato no tiene inicialmente ningún efecto, sino que se convierte en retroactivo con el consentimiento posterior o aprobación de los representantes legales: “Si el menor concluye un contrato sin el consentimiento necesario del representante legal, la eficacia del contrato queda condicionada a la ratificación del representante legal”. En consecuencia, una declaración de voluntad es definitivamente inválida si los representantes legales se niegan a aprobarla.

Por último, en el § 108, el apartado 3 señala que, si el menor alcanza la plena capacidad de obrar, no sería necesaria la ratificación de sus padres sino la suya propia. Sólo en casos excepcionales no se requiere el consentimiento de los representantes legales, como en la adquisición de una ventaja meramente legal (§ 107 BGB), como la aceptación de ciertos regalos, en el caso de las declaraciones de intención que no afectan a la situación financiera del menor (la llamada transacciones neutrales, por ejemplo, una orden), y para las transacciones legales relativas a una relación laboral aprobada por los padres (§ 113 BGB).

Adultos mayores de 18 años. Capacidad jurídica ilimitada

Dado que el Código Civil Alemán básicamente clasifica a todas las personas como poseedoras de plena capacidad jurídica, no regula específicamente la ocurrencia de la plena capacidad jurídica, sino sus excepciones en los §§ 104 y siguientes BGB. La capacidad jurídica ilimitada se obtiene cuando la persona alcanza la edad de 18 años, mayoría de edad conforme al § 2 BGB. Al mismo tiempo, el § 52 ZPO, la ley de enjuiciamiento civil alemana, contempla la misma edad para la capacidad procesal.

Incapacidad legal debido a una minusvalía psíquica

Sin embargo, además de los menores de siete años, las personas (independientemente de su edad) que se encuentran en un estado de trastorno mental patológico que excluye el libre albedrío y que, por su naturaleza, no es temporal, también son legalmente incapaces. Las declaraciones de intención de las personas incapaces de obrar son nulas, es decir, legalmente ineficaces. Se encuentra regulado en el § 104 No. 2 del BGB y expone lo siguiente: “quien se encuentra en un estado de alteración patológica de la actividad intelectual que excluye la libre determinación de la voluntad, a no ser que el estado sea transitorio por si naturaleza”.

Si aún no hay un representante legal, éste será designado como tutor por el tribunal de tutela (§ 1896 párrafo 1 BGB).

El del § 105, párrafo 1 del BGB señala que “la declaración de voluntad de un incapaz de obrar es nula”.

Las personas con discapacidades mentales, con ciertas enfermedades mentales y con adicciones graves suelen ser legalmente incapaces: Demencia (por ejemplo, la enfermedad de Alzheimer, la demencia vascular o la demencia senil), discapacidad intelectual, esquizofrenia durante la fase aguda de la enfermedad o durante un curso crónico severo, el alcoholismo o el consumo de drogas, si ya se han producido graves cambios cerebrales como resultado de la adicción, manía, cuando la persona está en una fase maníaca aguda.

La jurisprudencia ha definido el estado de perturbación patológica de la actividad mental que causa la incapacidad legal de la siguiente manera: «La perturbación patológica debe excluir la libre formación de la voluntad. Además de la capacidad del intelecto, la libertad de tomar decisiones de la voluntad es de particular importancia. Depende de si es posible un examen libre de los aspectos que se están considerando. Por el contrario, no se puede hablar de una libre formación de la voluntad si la persona en cuestión está sujeta a influencias externas de la voluntad o si su formación de la voluntad está determinada por impulsos e ideas incontroladas (BayOlG (Tribunal Superior de Justicia de Bavaria) NJW 1992, 2100)».

La demencia también puede llevar a la suposición de incapacidad. En el caso de las enfermedades de demencia, hay que distinguir las demencias degenerativas primarias de las demencias secundarias. Mientras que las formas primarias pueden llevar a la incapacidad de contratar si tienen una gravedad correspondiente, las formas secundarias son tratables, es decir, son básicamente reversibles, por lo que entran en el ámbito de aplicación del § 105, párrafo 2 del BGB, señalando que “también es nula la declaración de voluntad realizada en un estado de falta de consciencia o de trastorno mental transitorio”. Sin embargo, la mayoría de las enfermedades de demencia están formadas por las formas primarias, la demencia degenerativa primaria del tipo Alzheimer, la demencia vascular y la forma mixta de ambas.

Para la evaluación de la formación del libre consentimiento deben utilizarse como criterios, conforme a la jurisprudencia: el alcance del deterioro de las capacidades intelectuales, la restricción de las habilidades prácticas para la vida, así como el cambio de personalidad (OLG Düsseldorf (Tribunal Superior de Justicia de Düsseldorf) FamRZ 1998, 1064). Se debe establecer una cadena de pruebas bastante cerrada que demuestre el correspondiente curso de la enfermedad.

Asistencia legal

El régimen de asistencia legal está regulado en los §§ 1896 y siguientes del BGB. El artículo 1902 del Código Civil estipula que el tutor representa a la persona que está siendo atendida dentro y fuera de los tribunales en el ámbito de las tareas que le han sido asignadas. Si el tutor hace declaraciones a este respecto, éstas obligan a la persona que está siendo atendida y son legalmente efectivas. Sin embargo, esta representación legal del tutor no excluye la posibilidad de que la persona a la que se cuida pueda llevar a cabo eficazmente transacciones legales por sí misma. Así pues, el tutor y la persona a la que se cuida también pueden hacer declaraciones contradictorias, ambas con efecto retroactivo. Esto sólo no es así si la persona que está siendo atendida es legalmente incapaz (§ 104 No. 2 BGB) o si existe una llamada reserva de consentimiento.

En caso de incapacidad legal (§ 104 No. 2 BGB), sólo el tutor puede actuar legalmente para él como representante legal (§ 1902 BGB). Si existe una reserva de consentimiento, se requiere el consentimiento del tutor para que la transacción legal sea efectiva. El tribunal de tutela ordena la retención del consentimiento si sin él, habría un peligro considerable para la persona o los bienes del tutor. La retención del consentimiento siempre es pertinente cuando la incapacidad legal de una persona bajo tutela no es fácilmente perceptible para los demás.

Según el artículo 1896 del Código Civil alemán (BGB), el nombramiento de un tutor puede hacerse a petición del interesado o de oficio. Una sugerencia puede venir de cualquier persona. Las sugerencias pueden ser presentadas a las autoridades de la tutela, así como a cualquier otro tribunal. La decisión de nombrar o no un tutor corresponde al tribunal de tutela. El tribunal de tutela debe examinar si se cumplen los estrechos requisitos del § 1896 del BGB en relación con los §§ 278 y 280 de la ley sobre el procedimiento en materia de familia y en materia de jurisdicción voluntaria (FamFG), que se exponen en las siguientes líneas.

En el § 1896 BGB se mencionan en detalle los siguientes presupuestos:

  • La persona que requiere asistencia legal es mayor de edad.
  • La persona en cuestión ya no puede ocuparse de su caso en su totalidad o en parte.
  • La razón de esto es una enfermedad mental o una discapacidad física, mental o psicológica.
  • No existen otras posibilidades de ayuda, por ejemplo, vecinos o servicios sociales o representantes autorizados.

Acuerdo de la persona interesada con el nombramiento de un cuidador. Si la persona afectada ya no puede determinar libremente su propia voluntad debido a la enfermedad, es posible designar a un cuidador incluso contra su voluntad expresa.

En la ley sobre el procedimiento en materia de familia y en materia de jurisdicción voluntaria (FamFG) se mencionan dos condiciones más. En primer lugar, debe disponerse de un dictamen pericial que acompañe la solicitud de asistencia legal (§ 280 párrafo 1 FamFG). El experto será un médico psiquiatra o un médico con experiencia en el campo de la psiquiatría. El dictamen pericial debe contemplar las siguientes consideraciones conforme al § 280 párrafo 3 FamFG: 1. el cuadro clínico, incluyendo el desarrollo de la enfermedad,

1. el cuadro clínico, incluyendo el desarrollo de la enfermedad,

2. los estudios realizados y los resultados de las investigaciones en los que se basan,

3. el estado físico y psiquiátrico de la persona en cuestión.

4. el alcance de los deberes del asistente legal y

5. la duración prevista de la medida.

En segundo lugar, la persona atendida ha de ser previamente escuchada por el juez (§ 278, párrafo 1 FamFG). El tribunal debe escuchar al interesado en persona antes de nombrar un tutor o de ordenar una restricción del consentimiento. Debe obtener una impresión personal del interesado. Esta impresión personal será obtenida por el tribunal en su entorno habitual si el interesado lo solicita o si sirve para aclarar los hechos del caso y el interesado no se opone. En el § 278, párrafo 4 FamFG se indica que, si se ha de omitir una entrevista personal, porque hay serias preocupaciones de que ello sea perjudicial para la salud del interesado, esta decisión sólo podrá adoptarse sobre la base de un dictamen médico.

Según § 1896, párrafo 2, frase 1 del BGB, sólo se puede designar un cuidador para las áreas de responsabilidad en las que la persona que necesita asistencia. Si, por ejemplo, la persona a la que se cuida sólo se ve afectada en algunos ámbitos de la vida, la atención se limitará a éstos, por ejemplo, la determinación de la residencia, la gestión de activos o la atención de la salud. El tribunal determina las áreas de responsabilidad para las cuales es necesario el cuidado.

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